一帶一路建設中知識產權保護問題

“一帶一路”建設中知識產權愛護問題“一帶一路”建設中知識產權愛護問題9/9“一帶一路”建設中知識產權愛護問題“一帶一路”建設中知識產權愛護問題關于“一帶一路”建設中商標愛護問題張友軍,汪瑞［摘要］：在當前對外經濟飛速發展的時代，無論在國內還是在國外越來越多的涉及到有關商標的爭議和糾紛，隨著“一帶一路”戰略構想提出后，對我國的知識產權進行愛護就顯的特別重要。本文通過對商標及品牌的概念,商標專用權的取得以及運用中產生的法律問題進行分析，以期對“一帶一路”戰略構想下的商標愛護重要意義。［關鍵詞］：一帶一路商標商標許可法律愛護2013年秋天，國家主席習近平在訪問哈薩克斯坦和印度尼西亞提出共建絲綢之路經濟帶和21世紀海上絲綢之路，即“一帶一路”倡議，并于今年五月中旬在北京勝利舉辦“一帶一路”國際合作高峰論壇，4年以來，全球100多個國家和國際組織主動支持和參及“一帶一路”建設，聯合國大會,聯合國安理睬等重要決議也納入“一帶一路”建設內容。在“一帶一路”戰略的引領下，以消費品為代表的中國部分商品已經具備很強的國際競爭力，在國際市場上占據了重要的份額，很明顯中國企業參及國際化競爭已成為不可避開的現實，越來越多的中國企業開始將自主品牌商品作為實現國家化目標的重要手段，雖然我國已連續多年保持商標的申請量世界第一，有效商標申請世界第一，但是國際知名的大品牌所在比例相對較少。對于一些享有知名品牌的中國企業而言，品牌戰略儼然已成為企業對外貿易的一張名片，有利于國際競爭力的提高和對外貿易的可持續發展，但是也同樣充溢了問題及風險。關于商標及品牌建設關系許多人認為商標就是品牌，或品牌就是商標，甚至許多的企業經營者也是這樣認為的，這種錯誤的相識說明兩點，一是說對品牌概念不理解，品牌意識淡薄，二是說明企業在經營的過程中只重視商標，而忽視品牌的建設和管理，其實品牌及商標有著本質的區分，當然也有著千絲萬縷的聯系。1,首先品牌及商標二者概念不同，品牌是一個市場概念，而商標是一個法定概念。我國商標法對商標的定義是“商標是指商品生產者或經營者為使自己的商品在市場上同其他商品生產者或經營者的商品相區分，而運用于商品或其包裝上的，由文字,圖案或文字和圖案的組合所構成的一種標記。”從定義上看，它及品牌好像沒有什么區分，其實不然，商標最大的特點是具有獨占性，這種獨占性是通過法律來做保證。而品牌定義：它是一種名稱,術語,標記,符號或圖案，或是他們的相互組合，用來區隔,識別和區分其他組織及其產品或服務，并通過其產品或服務所供應的一切利益關系,情感關系和社會關系的綜合體驗的總和。品牌最大的特點是它的差異化的特性，這種特性是通過市場來驗證的。其次品牌及商標的構件不同，一般而言品牌構件比商標的構件豐富，商標的構件僅僅是靜態東西如圖案和文字或是二者組合體。而品牌的構件則是由靜態和動態兩大部分組成，靜態部分包括名稱,圖案,色調,文字,特性,文化及象征物等；動態部分包括如品牌的傳播,促銷,維護,管理,銷售,公關活動等。品牌是一個復合概念，所以它的構件要比商標豐富。第三品牌及商標運用區域范圍不同，商標有國界，品牌無國界。世界每個國都有自己的商標法律，在一國注冊的商標僅在該國范圍內運用受法律的愛護，超過國界就失去了該國愛護的權利，也是說該商標不在具有排他性。而品牌則及商標不同，如“馬”及其圖案是品牌，在其他國家也是品牌。你可以運用，他也可以運用，只不過是全部者不同而已。第四品牌和商標的運用的時效不同，品牌實效取決于市場，而商標的實效則取決于法律。世界各國對商標的運用都有肯定的年限，如一些國家規定商標的運用年限為20年，我國商標法規定為10年，假如到期限還可以續展，實事上商標具有永久性權利。而品牌則不同，即使法律允許你，但市場不肯定接受你，品牌的生命力的長短取決市場，和經營者的實力。2,兩者的關系，首先商標是品牌的標記和名稱，只是品牌的一個組成部分;品牌只有依據《商標法》登記注冊后才能成為注冊商標來受到法律的愛護。并不是任何商標都是品牌，只有商標建立在肯定的產品或服務的基礎上，有別于競爭對手，并且其經營的產品或服務及消費者產生了聯系，才可以成為品牌。其次商標是一個法律名詞，品牌是一個經濟名詞，例如“伊利”商標的價值表現為法律意義上的專用權和壟斷，而“伊利”品牌的價值則表現為該品牌的市場份額和超額利潤率。第三品牌比商標有著更豐厚的內涵，因為品牌不僅僅是一個標記和名稱，更體現著價值觀及情懷。正如可口可樂的品牌體現著美國幾代人“樂觀向上”的美國文化;奔馳象征著擁有者的“勝利和地位”第四商標的全部權是駕馭在注冊人手中的，商標注冊人可以轉讓,許可自己的商標，可以通過法律手段打擊別人侵權運用自己的商標。但品牌則植根于廣闊消費者心中，品牌巨大的價值及市場感召力是來源于消費者對品牌的信任,偏好和忠誠，假如一個品牌失去信譽，失去消費者的信任，品牌則一文不值。二,關于境外商標權取得問題在明白了是否享受商標權利及后期建設品牌的關系，中國企業如何走出品牌戰略的可持續發展道路，首先要使其商標受到的法律的愛護，中國企業如何取得一國法律對這些商標權利的認可及愛護，也是中國企業必需面臨并解決的問題。商標權利作為知識產權的其中一種權利，其地域性特征確定了依照中國法律取得的商標權，原則上只有在中國境內是合法有效的，即相關權利在中國范圍以外的地區可能不被承認,不被愛護。因此要得到東道國法律的確認是在該國范圍內運用相關該商標的前提。國際社會對于商標的申請主要是通過三種申請方式以獲得商標權利。1,一般申請，即商標申請人逐一向欲愛護的國家相關主管部門遞交商標申請。2,馬德里聯盟國際注冊，“馬德里聯盟”是指由“馬德里協定”和“馬德里議定書”所組成的商標國際注冊特殊聯盟。簡稱馬德里注冊,依據《馬德里協定》商標申請人申請辦理國際注冊，向世界知識產權組織國際局（位于瑞士日內瓦）提交一份注冊申請，并可在馬德里體系成員國中隨意指定若干國家進行注冊。國際注冊的效力等同于被指定國的國內注冊，商標權利人可直接向其我國商標局遞交一份國際注冊申請書而使得其商標能在馬德里體系內的全部成員國獲得愛護。假如在規定的期限內，相關國家知識產權主管部門沒有駁回對該商標的愛護，則該商標相當于在每個成員國或組織直接申請注冊。3,歐盟注冊，商標申請人向歐盟商標局或歐盟成員國商標局提出申請，只須提交一份申請注冊一次，即可在整個歐盟的二十五個成員國運用該商標。也可獲得歐盟二十五個成員國的愛護，一個歐盟成員國公布的注冊商標，在申請歐盟商標時，可懇求優先權。依據巴黎公約的相關規定，同一商標用于一種或多種指定商品或服務名稱，在巴黎公約成員國申請后六個月申請歐盟商標時，也可享有優先權。然后歐盟商標局將申請內容通知各成員國的商標主管機關，以便在同一時間進行各國的商標審查;歐盟成員國的知識產權主管部門沒有駁回對商標申請的駁回，則在整個歐盟成員國受到愛護。上述幾種方式申請國際商標及商標權利的取得，由于審查期,公告期以及會產生異議等必經程序，即使不存在任何異議，均需耗費大量的時間，方能最終取得商標專用權。在商標的運用上也有肯定的瑕疵，例如，歐盟商標是一個單一的財產。它只能作為整個歐盟(而不是單獨成員國)的財產被轉讓。還有一些地域限制或其它限制商標許可，甚至只限定于某一特定成員國的許可，是可以的。另外一件商標注冊，有關商標案件的裁決將在歐盟全部的國家得到執行。所以，現在相當一部分中國企業直至打算進入某外國市場時，方才開始打算相關申請工作，這樣的支配自然不能滿意商標的愛護及品牌建設須要，因而嚴峻影響品牌戰略走向世界步伐。關于注冊商標如何運用以及法律風險1,注冊商標如何運用在現代社會中，商標的作用日益重要。加強對商標信息資源的運用，提高商標運用水平，須要創新理念,機制,方法。實踐證明，市場經濟體系越完善，發展方式轉變越緊迫，自主創新要求越高，社會消費需求越活躍，商標的關注度就越高，加強市場管理的責任就越大。企業在完全擁有了商標專用權后，一般有兩種途徑來運用，一是企業依據自身須要對已經擁有的商標進行宣揚,包裝，推出其符合市場須要的產品，而經過長期的宣揚，使得其商標更具商業價值。二主要就是通過商標許可的方式運用其注冊商標，下面就主要來說下商標許可運用中問題以及會產生的法律問題。注冊商標的運用許可是指商標注冊人通過簽訂商標運用許可合同，許可他人運用其注冊商標。依據商標運用許可合同，被許可人得到的只是肯定條件下運用該注冊商標的權利，注冊商標的全部權仍舊屬于注冊人。商標許可依據許可的性質可分為獨占許可,排他許可和一般許可三種。獨占許可形式，是指許可人將注冊商標的運用權授予一家被許可人，在商標運用許可合同的存續期間許可人放棄自己依法享有的商標運用權。排他許可形式，是指在商標運用許可人存續期間，除商標許可人自己運用外，只授予一家許可人運用其注冊商標。一般許可形式，是指許可人可以將被許可商標許可多家運用，同時商標權人自己也可以運用該商標，這種形式較為普遍。許多采納加盟連鎖經營方式的企業，通常都包括商標許可，其許可形式采納一般許可即將商標供應應若干的加盟商運用，在快速擴大經營的同時快速提升自身商標的價值。由于商標本身的創新價值不高，更多體現為詳細運用商標企業的商譽和信用，因此若企業盼望獨占運用，則可能采納洽談商標轉讓的方式直接獲得商標全部權。正因為這種特點，商標許可及專利許可形式不同，一般運用許可是商標許可中最為常見的形式。即使是一般運用許可，被許可方同樣須要在肯定區域,肯定時間,肯定領域內解除競爭，若商標權人在同一區域同時許可多家運用商標，必定影響被許可人的利益。在一般運用許可形式合同中缺少對商標權人的必要限制，應當認為被許可方面臨法律風險。必要的限制包括商標權人不得在特定區域,時間,領域許可第三方運用商標，商標權人在特定區域,時間,領域自營的限制等。2,商標許可運用中法律風險

被許可商標必需是注冊商標，許可人必需是注冊商標的全部人。依據相關規定，運用人用藥品,醫用養分食品,醫用養分飲料和嬰兒食品商標的，被許可人需供應衛生行政管理部門的證明文件；運用卷煙,雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，被許可人需供應國家煙草主管部門批準生產的證明文件，被許可人是我國內地以外的，不須要此類文件。若合同當事人不符合相關規定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此導致商標許可無效的法律風險。

被許可人運用許可商標的商品或服務應當及該商標被商標局核準運用的商品或服務相一樣，不得超出商標局核準運用的商品或服務的范圍。一旦超過范圍許可運用，被許可人超范圍運用商標，可能侵犯他人的商標權，被他人追究侵權責任；許可方同樣面臨許可無效,違約等法律風險。

依據規定，一些被許可人為避開商品被認為是貼牌產品，而隱瞞實際的生產人名稱和產地，這種對商標的不當運用，將導致行政法律風險和民事法律風險。依據法律規定，《商標法》第四十三條規定：“許可他人運用其注冊商標的，許可人應當將其商標運用許可報商標局備案，由商標局公告。商標運用許可未經備案不得對抗善意第三人。”《商標法實施條例》第四十三條規定：“許可他人運用其注冊商標的，許可人應當自商標運用許可合同簽訂之日起3個月內將合同副本報送商標局備案。”通常認為，商標許可合同備案并不是商標運用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標許可合同沒有進行備案，不能產生對抗第三人的效力。在這種時候，若商標權人將商標轉讓，新的受讓人可能解除被許可人運用商標的權利。因此沒有進行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風險。四.關于商標專用權愛護問題“一帶一路”戰略對中國企業創建品牌體系既是機遇也是挑戰。一方面，企業的知識產權要比企業全部的硬件都要有價值，硬件隨著時間推移會折舊，損耗，維護會越貶值而知識產權就象釀酒會越來越好，值價會越來越高。現在國家已經開始激勵企業走自主品牌道路，從中國制造到中國自造，終歸加工的附加值是遠不如自造的這就是“撿兩端”意思是附加值大的都在設計和銷售，所以要發展就得抓兩頭就要有自主品牌，這對企業而言是巨大的挑戰；另一方面，中國企業稱的上世界名牌寥寥無幾，企業欲在更廣泛的國際市場搶占先機，這就使得企業必需進行商標注冊及品牌建設來加強自我愛護，這對企業而言又是巨大的機遇，因此，中國企業要想走好知識產權這步棋，必需做到增加自主創新實力；布局在前，樹立權利申報意識；更重要的是要重視并打造知識產權戰略體系。不管是商標權還是除商標權以外的其它知識產權有必要對相關知識產權的權利內容或范圍進行確認及劃分，以充分理解并清楚自己所享有的權利。在對權利內容或范圍進行確認及劃分的過程，彌補相關權利缺陷，夯實相關權利基礎，這是知識產權可以“走出去”的基本前提或必要步驟。一個知名品牌已然成為拓展國際市場的名片。為此，對于打算“走出去”的中國企業而言，在國外申請注冊商標不應只是一種姿態，而是要將該商標在擬投資國家或地區,或潛在的全球市場進行必要的申請注冊；同時，應了解相關國際條約基本的申請注冊程序及內容，充分利用其中的相關規則，高效便利地進行知識產權布局。市場未動，商標先行，企業在他國申請注冊商標時，應考慮注冊商標所包含的產品范圍，除正在銷售的產品類別，還應包含將來可能在當地市場銷售的其他產品類別；此外，商標的申請，最好將文字和圖形分開申請，以便擴大商標的愛護范圍。同時考慮到外國相關部門可能對漢字和拼音的不了解，最好在申請漢字或拼音商標時附上說明，從而既說明了商標的含義，可以有效防止他人惡意注冊相類似的商標。在當今經