套利貿易中的法律問題

套利貿易中的法律問題作者：中國律師網蔣琪張茜發表時間：2021-12-03自2021年人民幣跨境使用啟動以來，貿易帶動資金流通日趨活躍。部分商人認識到套利貿易的利潤空間，逐漸開展起這項商業活動，套利貿易這一商業模式開始走入國人的視野，成為貿易、金融、法律領域的熱點問題。 一、套利貿易的商業模式及法律構架套利貿易是利用國際貿易等形式，將境外低利率的資金“搬運”到境內賺取境內高利率從而獲利的一種金融性質的貿易活動。套利由于涉及兩個以上國家間的貨幣跨境流動，在監管寬松的其他國家，貨幣依靠市場定價，并且由于外匯、本國貨幣可以在國家間自由流動，而無需依靠貿易等手段帶動資金流動，所以套利成為一種“穩賺不賠”的生意。在中國，套利貿易往往要以傳統的國際貿易為基礎，完成進口貨物、出口貨物兩個相對獨立的流程，并通過不同市場間貨幣的價格差異及利率差異賺取利潤，其中涉及到較為復雜的法律關系。（一）套利貿易商業模式現今存在的套利貿易主要通過以下四種方式進行： 1、匯率套利模式。匯率套利的方式主要是利用人民幣離岸、在岸匯率的差別進行套利。套利者在境外成立一個關聯企業或者尋找境外合作商來完成這種名為貿易、實為套匯差的交易：假設離岸美金兌人民幣匯率為6.15，而在岸匯率為6.20，套利者在內地銀行借取100萬美金，按照6.20的在岸匯率獲取人民幣620萬元，然后從境外關聯企業或者合作商處進口黃金或者高新電子產品等高價值、低物流成本的貨物，并支付620萬元人民幣，這樣620萬元人民幣就流入境外，成為離岸人民幣。之后，境外的關聯企業或者合作商以6.15的離岸匯率將620萬元人民幣兌換成100.813萬美金。最后，套利者再將原來進口而來的貨物出口給境外的關聯企業或者合作商，并用美金結算，收取在境外兌換的100.813萬美金，從而完成一次套利活動。2、利率套利模式。利率套利的方式主要是利用人民幣在岸及離岸的利率之差來套利。套利者在國外銀行借入低利率的離岸人民幣，并在國內存成高利率的在岸人民幣，從高存款利率與低貸款利率差值中獲利。套利者在內地以年利率6%借入1億元人民幣兩周，再以3%的利率存入銀行，以此要求銀行開出保函或備用信用證。套利者在境外的關聯企業或者合作商以此保函或備用信用證為抵押，向境外的銀行以年利率約2%借入1億元一年期人民幣貸款。然后，套利者從內地出口一些如黃金、高新技術產品等低體積、高價值的貨物發給其境外合伙人，并借此收取1億元貨款，從而使境外獲取的貸款流入內地，流入內地后用以償還內地借款。而這其中1%的利率差盈利扣除“微小”的內地兩周貸款利息以及物流成本后，便成為套利者的最終盈利。3、利差+人民幣升值套利模式。利差+人民幣升值的套利方式相比前兩種較為復雜，需要在在岸人民幣與離岸美元、在岸人民幣兌美金和離岸人民幣兌美金之間進行。套利者在內地以年利率6%借入1億元人民幣兩周，再把這1億元人民幣以3%的利率存入銀行，要求銀行開出保函或信用證。假設離岸美金兌人民幣的匯率同樣為6.15，境外的關聯企業或者合作商再以境外假設約2%的利率借入1626萬美金。套利者境內企業再通過出口黃金或者高新技術產品等，將在境外借入的美金流入國內。假設此時在岸美金兌人民幣匯率為6.2，將境外流入美金以在岸匯率換為人民幣，返還內地銀行2周銀行貸款后，將利潤一并存入銀行。假設存入一年定期，若一年后人民幣兌美金升值，人民幣兌美金升值額及內地存款利率與境外貸款利率差為套利利潤。4、投資理財套利模型。近年來，國內銀行高信用、高收益的投資理財產品廣受歡迎，它以銀行信用為支撐且收益遠高于同期銀行存款利率，即使在今年銀行市場總體收益率呈現下降趨勢，今年1月至5月銀行理財產品的整體收益率也近5%。在其廣受歡迎的同時，也使套利者看到了其中的機遇，因銀行投資理財產品穩定性好、收益率高，年收益率從4%到10%不等，套利者通過前面3種方式在境外融資并回流國內后，用回流資金購買銀行理財產品，從而獲取較高額套利利潤。 （二）套利貿易的法律構架在一次完整的套利貿易活動中，往往涉及進口貿易及出口貿易，形成了多種法律關系。1、 國際貨物貿易法律關系。在一次完整的套利貿易活動中，會涉及至少一次的進口及出口貨物貿易活動。通過在國際貿易中支付貨款、收取貨款的形式使套利資金流出、流入境內，完成套利活動。境內企業分別作為買方和賣方與境外關聯企業各簽有一份貨物買賣合同。境內企業購進境外關聯企業貨物，通過支付貨款，將境內資金支付給境外關聯企業，境外貨物進入境內，完成境內資金轉移到境外的過程。完成境外貨幣幣種轉換或者融資后，境內企業再出口之前進口購進的貨物給境外關聯企業，將境外資金以貨款形式回流至境內企業。通過以上進出口貿易過程，完成一次完整的套利活動。2、 內保外貸法律關系。內保外貸是指由境內企業向境內銀行提供擔保，由境內銀行開具保函或者備用信用證，后將此保函或者信用證交予境外關聯企業，由境外關聯企業持此保函向境外銀行融資，境外銀行向境外關聯企業發放人民幣資金。內保外貸包含境內的“內保”與境外的“外貸”兩個過程，通過在境內的內保，將境內“信用”轉移至“境外”，使境外企業較為容易獲得境外貸款，取得套利資金后回流國內。二、套利貿易的合法性分析進行合法的套利貿易必須要依托真實、合法的貿易背景。在套利貿易中，雖然名為貿易、實為套利，但是這一貿易活動也必須具有真實貿易的合法外觀。進出口的貨物必須真實存在并且該貨物在境內外真實進出口流轉，且貨物為國家法律、行政法規允許進出口的貨物；涉及貿易的報關單、核銷單、運單、信用證等單據必須真實、有效且單證相符；根據貨物真實情況進行進出口報關，依照真實交易繳納或者抵扣稅款，從而完成一次合法的套利活動。2021年5月5日，國家外匯管理局下發《關于加強外匯資金流入管理有關問題的通知》（下稱《通知》），在《通知》中要求各地外匯局及銀行，及時對資金流與貨物流嚴重不匹配或流入量較大的企業發送風險提示函，要求其在10個工作日內說明情況。加強對虛構貿易背景等行為的甄別。對使用虛假單證進行套利交易的案件，依法從重處罰。所以，如果在套利貿易中使用虛假單據、虛構貨物，涉嫌違法、甚至犯罪，便很可能需要承擔行政、甚至刑事法律責任。 三、套利貿易的違法性分析 （一）民事法律風險在套利貿易中，套利者只為了帶動資金流而進出口貨物，實質上并不真正需要貨物。套利者意不在貿易，往往并不了解貨物的真實狀況，如若再賣出時，與合作商對貨物產生爭議，很可能會因貨物與買賣合同不相符，從而承擔違約責任。加之很多套利貿易通過代理人、行紀人來完成，通過層層中轉，一旦出現貨物與合同不符的情況，則需要套利者承擔違約責任。另外，一次完整的套利貿易中，需要套利者、相關關聯企業或合作商、境內外銀行等多方配合。如果經濟、行政環境有如預期，套利貿易或可“順利”進行，然而，如若發生重大變動，套利參與者都將面臨巨大的違約風險。在離岸匯率高于在岸匯率，人民幣預期升值的前提下，存在較大套利空間，套利貿易如期完成。但是，一旦出現逆轉，美金升值，匯率、利率差縮小甚至不存在時，套利空間緊縮，許多套利參與者很可能會緊急撤離，留下違約風險。 （二）行政法律風險合法的套利貿易活動，需要依附真實的進出口貿易，而真實的進出口貿易需要經過備貨、報關、運輸等過程，往往需要較長時間完成。而一次成功的套利貿易需要境內外利率、匯率以及行政政策的配合，很多套利時機可能稍縱即逝。有些急于求成、希望及時抓住套利時機的企業，為加速套利活動、短時間內獲取最大的利潤，通過“貨物空轉”形式開展套利活動。套利者借用或者購買一批貨物，通過一些專業的中介公司將貨物一直儲存在保稅區倉庫內，但所有進出口所需要的出口合同、信用證等單證卻一應俱全，這樣“左手倒右手”的方式，沒有真實貿易交易，但在表面上看起來卻是完成了多次產品進出口，并且在短時間內使大量外匯流入。根據我國《外匯管理條例》第39條、第40條的規定：“有違反規定將境內外匯轉移境外，或者以欺騙手段將境內資本轉移境外等逃匯行為的，由外匯管理機關責令限期調回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任”，“以虛假、無效的交易單證等向經營結匯、售匯業務的金融機構騙購外匯等非法套匯行為的，由外匯管理